成功經(jīng)驗(yàn)分享：走私淫穢物品案要怎么辯護(hù)？

我們辦了一個(gè)走私淫穢物品案件，一審判處有期徒刑十一年，二審階段，我們介入辯護(hù)。經(jīng)過專業(yè)的溝通、細(xì)致的辯護(hù)，最終，逆天改命，改判為有期徒刑四年。當(dāng)事人及其家屬非常滿意，感恩戴德。

本期來分享一下，這種走私淫穢物品案件，究竟要怎么辯護(hù)。

按照一審判決認(rèn)定，被告人通過網(wǎng)店銷售成人漫畫書，其在境外網(wǎng)站店鋪購買成人漫畫書，通過店主介紹認(rèn)識走私團(tuán)伙，委托他們走私成人漫畫書走私入境。貨物到達(dá)境內(nèi)后，走私團(tuán)伙制作賬單通過微信發(fā)給被告人，收取通關(guān)費(fèi)后，走私團(tuán)伙通過國內(nèi)快遞將成人漫畫書寄送給被告人。后來，走私團(tuán)伙被抓，供述出來國內(nèi)的貨主，辦案機(jī)關(guān)通過快遞單的地址，抓到了貨主。

貨主到案后，非常積極配合調(diào)查，配合程度超出所有人的想象。主動(dòng)搜集、制作并提供了：和境外店鋪購買書籍的聊天記錄和走私團(tuán)伙的聊天記錄、銀行流水、支付寶流水、向境外購買書籍的明細(xì)清單，還帶領(lǐng)辦案人員到自己的倉庫，將還沒有賣出的書交出來。而且，還詳細(xì)簽認(rèn)這些書的來源。最終，一審法院判決走私的淫穢書籍共1700多本，判處有期徒刑十一年。

二審階段，家屬找到我們代理辯護(hù)。這個(gè)案件，二審辯護(hù)是很困難的，被告人認(rèn)罪認(rèn)罰、自己提交了證據(jù)、簽認(rèn)了證據(jù)，不利的證據(jù)都是自己認(rèn)可、提交的。二審要逆天改命是很難的，辯護(hù)空間很小。能不能逆天改命，就看律師能不能發(fā)揮作用。

第一個(gè)破局思路，這些書籍是不是淫穢書籍的問題。涉案這些成人漫畫書，究竟是否含有淫穢內(nèi)容？是否屬于刑法上的淫穢書籍？

我們通過家屬找到了被扣押的部分書籍的電子版，發(fā)現(xiàn)有部分書籍淫穢描述很少，如幾百頁的漫畫書只有兩三頁是露骨的性描寫畫面，這顯然不滿足“整體上宣揚(yáng)淫穢行為”的條件，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為淫穢物品。

第二個(gè)破局思路，是主從犯的問題。當(dāng)事人作為貨主，客觀上沒有參與到具體的走私入境過程，但其委托他人走私入境并支付了費(fèi)用。對書籍如何入境完全不知情，被告人支付運(yùn)費(fèi)后就在境內(nèi)等待收貨。根據(jù)司法解釋，“對于為貪圖便宜、節(jié)省經(jīng)營成本，受專門或主要從事攬貨走私的犯罪分子利誘，在支付包稅費(fèi)后就放任他人走私進(jìn)口的貨主，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯。”

第三個(gè)破局思路，是數(shù)量多少的問題。走私犯罪數(shù)量多少，是事實(shí)的問題，而不是法律適用等可以自由裁量的問題。因此，將走私淫穢書籍的數(shù)量降下來，才是最佳的辯護(hù)方向。這就需要辯護(hù)律師充分研究，并與當(dāng)事人及其家屬充分溝通，共同尋求扣減走私書籍?dāng)?shù)量充分理由和扣減方式。

我們發(fā)現(xiàn)，偵查機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、一審法院，認(rèn)定走私被告人走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的邏輯起點(diǎn)，就是被告人自認(rèn)，在被查扣的書籍中，他自認(rèn)走私了多少本、哪些是走私的，就直接認(rèn)定為走私書籍，作為定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。這個(gè)邏輯鏈條有一個(gè)明顯的弱點(diǎn)——完全依靠自認(rèn)。

那我們就可以向當(dāng)事人核查，究竟走私了多少，自認(rèn)得靠譜。這個(gè)角度的辯護(hù)空間是很大的。辦案機(jī)關(guān)沒有客觀的證據(jù)證明究竟走私進(jìn)口多少本？現(xiàn)場查扣的這部分淫穢書籍，既可能是走私進(jìn)口的，也可能是境內(nèi)購買的，存疑不能認(rèn)定為走私進(jìn)口的。按照存疑有利于被告的原則，就應(yīng)當(dāng)扣減全部境內(nèi)購買的淫穢書籍?dāng)?shù)量，才能認(rèn)定為走私的書籍?dāng)?shù)量，經(jīng)過核查發(fā)現(xiàn)，走私淫穢書籍的數(shù)量為831本。我們也提交了公證的證據(jù)材料。

最后，我們的辯護(hù)意見打動(dòng)了二審法院，二審法院給偵查機(jī)關(guān)的《補(bǔ)充調(diào)取證據(jù)的函》。法院認(rèn)為：其一，偵查機(jī)關(guān)原來計(jì)算走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的方法不科學(xué)，真實(shí)性無法確認(rèn)。否定了原來偵查機(jī)關(guān)計(jì)算走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的方法，也就否定了一審法院認(rèn)定走私淫穢書籍?dāng)?shù)量的依據(jù)。其二，法院提出了新的統(tǒng)計(jì)方式，要求偵查機(jī)關(guān)重新核算。“將在案聊天記錄反映的境外購書情況或被告人簽認(rèn)的境外購書明細(xì)清單，與鑒定意見確定的淫穢書籍書面進(jìn)行對碰，統(tǒng)計(jì)出境外走私淫穢書籍的書目及數(shù)量，再扣減被告人自報(bào)用于收藏的數(shù)量。”

最終，偵查機(jī)關(guān)給法院的《補(bǔ)充調(diào)取證據(jù)情況的復(fù)函》。根據(jù)法院的要求重新計(jì)算后，對碰出的涉案淫穢書籍為956本。結(jié)局，水到渠成，改判為有期徒刑四年，直接減少了七年有期徒刑。

這個(gè)案件，對于當(dāng)事人和她的家屬、家庭，都是一個(gè)災(zāi)難，萬幸的是，二審辯護(hù)效果很好，刑期從11年變成4年，拯救了他們。