掛靠第十六講：如何避免掛靠行為被司法機關認定為虛開

作者：王如僧律師，稅務訴訟律師，原則上只辦涉稅案件。

在司法實務中，掛靠案件的爭議焦點不是掛靠的法律后果，而是當事人的行為是不是掛靠。很多司法工作人員一不小心就會把掛靠看成了代開，從而導致當事人傾家蕩產，鋃鐺入獄。

如何證明自己的行為是掛靠呢？

第一，為什么要掛靠，掛靠方需要提供一個合乎情理的理由給司法機關。

第二，掛靠方交付貨物給交易相對人了，這是前提；沒有貨物流轉，一切免談。

第三，掛靠方與被掛靠方之間存在書面的掛靠協議。

雖然掛靠關系的成立，不以存在書面的掛靠協議為必要，但是書面的掛靠協議，是一份非常關鍵的證據。

在民間借貸案件中，借款人沒有出具借條給出借人的，依然可以成立民間借貸關系，但是沒有借條，借款人要證明存在民間借貸關系的話，難度無疑變大了很多。

第四，盡量以隱名掛靠的方式交易。

所謂的隱名掛靠，是指交易相對人不知道掛靠方與被掛靠方之間存在掛靠關系，認為掛靠方就是被掛靠方的員工。

第五，一定要以被掛靠方名義交易。

如果是顯名掛靠，由于交易相對人、掛靠方、被掛靠方不是法律專業人士，同時交易是掛靠方組織、實施的，被掛靠方只是出個名而已，交易相對人往往會說其與被掛靠方之間沒有真實交易，其實際上是與掛靠方交易，甚至掛靠方自己也會這么說。

因此掛靠方一定要以被掛靠方名義與交易相對人簽訂買賣合同，以被掛靠方的公賬接收貨款，以被掛靠方名義交付貨物，并保留好這方面的證據。

保管好相關單據的重要性，無論如何強調，都不足為過。

第六，不要掛靠空殼公司開票。

掛靠空殼公司開票的好處，往往是空殼公司的開票費比較低，但空殼公司的特點是除了為掛靠方開票之外，還會大肆為其他人開票，在為其他人開票過程中，還會參與資金回流，容易爆雷。

一旦爆雷，由于空殼公司總體上是沒有真實交易的，掛靠方與空殼公司之間的開票費又比較低，司法機關很可能會否認掛靠方與空殼公司之間存在掛靠關系。

第七，開票費的比例是多少才合適？

如果開票費大于或者等于法定稅率，那自然是最好的，但掛靠方可能就不樂意了。

如果被掛靠方開具了一分貨款是100萬、銷項稅額是13萬的增值稅專用發票給交易相對人，掛靠方拿走了108萬，被掛靠方只留下了5萬，被掛靠方如實申報、繳納銷項稅款的話，就會虧損8萬。

可是經驗告訴我們，被掛靠方是不可能做虧本生意的，那被掛靠方的利潤是從哪里來的呢？

大多數情況下，被掛靠方就會一種更低的價格購買進項發票，進行抵扣，從中賺取差價。

那什么情況下，被掛靠方收取的開票費低于法定稅率，又不購買進項發票，還是有利可圖的呢，理由是什么，合乎情理嗎？

掛靠方需要墊高枕頭，慎重考慮這種問題。

如果掛靠方沒有辦法解釋這個問題，就有可能被司法機關認定為被掛靠方“讓他人為自己虛開”進項發票的幫助犯。