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【羅翔說刑法】你敢說你從小到大,沒有違法嗎?

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學習刑法,首先要知道什么是犯罪,我國刑法對犯罪有一個很長的定義。

《刑法》第十三條 一切危害國家主權、領土完整和安全,分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度,破壞社會秩序和經濟秩序,侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產,侵犯公民私人所有的財產,侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利,以及其他危害社會的行為,依照法律應當受刑罰處罰的,都是犯罪,但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。

歸納起來,我們可以發現犯罪有三個特征。

1. 犯罪的形式特征,它在形式上違反了法律的規定,一種行為構成犯罪,必須是刑法規定的。法無明文規定不為罪,法無明文規定不處罰。形式特征是對刑罰權的第一層約束。

2. 在實質上,這個行為具有社會危害性,所以要對它進行懲罰,如果一種行為社會危害性不大,那它就不被認為是犯罪。實質標準是對刑罰權的第二層限制。

在考察實質標準上,既要考慮法益,又要考慮倫理。刑法關于犯罪的定義中有一個但書條款—危害行為情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。可見,社會危害性必須達到比較嚴重的程度才能以犯罪論處,僅有輕微的社會危害性,是不構成犯罪的。

比如性侵犯罪中“青梅竹馬”的辯護理由,一般說來,只要和不滿14歲的幼女發生性行為就構成犯罪。但是司法解釋也規定:“14歲以上不滿16歲的男少年,同不滿14歲的幼女發生性行為,情節顯著輕微,危害不大的……不認為是奸淫幼女罪,責成家長和學校嚴加管教。”

所以,甲男(15周歲)與乙女(13周歲)系同學,兩人戀愛后發生過兩次性關系。這種情況就屬于情節顯著輕微危害不大,甲的行為不認為是犯罪。

3. 在后果上,它是應當受到刑罰懲罰的行為,這叫應受刑罰懲罰性。應受刑罰懲罰性將犯罪和刑罰聯系在一起。犯罪是刑罰的前提,刑罰是犯罪的應然后果。所以,只需受治安管理處罰的行為就不能算是犯罪。

違法、犯法與犯罪

違法不一定是犯罪。我們幾乎沒有人沒有違過法,闖紅燈也違法,違反《道路交通安全法》。

《中華人民共和國道路交通安全法》

第六十二條 行人通過路口或者橫過道路,應當走人行橫道或者過街設施;通過有交通信號燈的人行橫道,應當按照交通信號燈指示通行;通過沒有交通信號燈、人行橫道的路口,或者在沒有過街設施的路段橫過道路,應當在確認安全后通過。

第八十九條 行人、乘車人、非機動車駕駛人違反道路交通安全法律、法規關于道路通行規定的,處警告或者五元以上五十元以下罰款;非機動車駕駛人拒絕接受罰款處罰的,可以扣留其非機動車。

如果你沒有闖過紅燈,再看一看《教育法》:

《中華人民共和國教育法》

第四十四條 受教育者應當履行下列義務:

(一)遵守法律、法規;

(二)遵守學生行為規范,尊敬師長,養成良好的思想品德和行為習慣;

(三)努力學習,完成規定的學習任務;

(四)遵守所在學校或者其他教育機構的管理制度。

你敢說你從小到大,沒有違反《教育法》第44 條?

法律有很多部門,有民法、經濟法、行政法、程序法、刑法等等,其中最嚴重的違法行為就是違反刑法的行為,只有這才是犯罪。如果違反的是刑法以外的其他法,那只是違法,但并不構成犯罪。



換言之,違法是大概念,犯罪是其中的小概念。生活中還經常聽到一個詞語是犯法,這個概念其實等于違法的意思。只要沒有犯刑法,那就不是犯罪,不會受到刑事處罰。總之,犯法也就是違法,不等于犯罪。

輕罪與微罪

近年來,我國犯罪結構發生顯著變化,嚴重暴力犯罪占比、重刑率持續下降,輕罪案件比例、輕刑率穩定上升。同時,刑事立法也規定了大量的輕罪:一般認為,3年有期徒刑是輕、重罪的分界點。



圖表來源:盧建平《輕罪時代的犯罪治理方略》,載《政治與法律》2022年第1期。

據統計,2021年被判處3年以下有期徒刑的罪犯人數占判決生效總人數的比例已經超過八成。不少學者認為,我國犯罪治理已邁入“輕罪時代”。還有學者提出了微罪的概念,認為不滿1年有期徒刑的犯罪可以歸入微罪,但是主流意見認為,這種所謂的微罪其實也應該歸入輕罪的范疇。

如果保留微罪的概念,它應該對應于《治安管理處罰法》所規制的不法行為。這也是為什么學界往往把《治安管理處罰法》稱為“小刑法”。

再復習一下剛才的內容,比如張三因為嫖娼,被治安管理處罰,拘留十天,張三犯法了,但犯罪了嗎?



本文摘錄自《刑法學講義(第二版)》“014 犯罪的概念和分類”,為相較第一版的增訂內容,轉發略有修改,供公眾號朋友閱讀,感謝支持。

本文作者羅翔,中國政法大學刑事司法學院教授。內容來自羅翔說刑法,本文章僅限學習交流使用,版權歸原作者所有。

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