李肖峰律師談 索賄的認定與辯護要點（二）

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我是北京來碩律師事務所李肖峰律師，上一篇文章我們聊了索賄中主動索取的認定，今天接著分析利用職務便利的審查，以及如果確實構成索賄，如何爭取最輕的處理。

辯護要點二：能否認定為“利用職務便利”

索賄不僅要求主動索取，還要求利用了職務便利。若行為人雖然開口要錢，但并沒有利用職務上的便利，也不構成索賄。可以從以下幾個角度切入：

1. 審查行為人的職務權限

如果行為人根本沒有相關審批權、決定權，只是普通工作人員，對方卻送錢辦事，那就無法認定“利用職務便利”。辯護人可通過調取崗位職責說明、職權范圍文件，證明行為人沒有相關職權。

2. 是否存在“職權濫用”。

有些情況下，行為人只是幫忙牽線搭橋、介紹關系，并沒有動用職權，也不屬于“利用職務便利”。實踐中，如果行為人只是利用信息優勢或人脈關系，沒有動用公權力，一般不認定為受賄罪。

3. 是否“履行正常職責”。

如果行為人只是正常履行職責，沒有違規操作，沒有給行賄人謀取不正當利益，對方主動送錢，也不應認定為“利用職務便利”受賄。辯護人可以主張行為人的行為與收錢沒有因果關系。

辯護要點三：爭取自首、立功、退贓等從寬情節

如果經過以上審查，發現索賄的事實確實清楚、證據確實充分，辯護的重點就要轉向量刑。刑事辯護的終極目標，不是無罪才算贏，而是讓當事人獲得最輕的處理。

1.爭取自首。如果在被調查前主動投案、如實供述，可以認定為自首，依法可以從輕、減輕處罰。

2.爭取立功。如果行為人檢舉揭發他人犯罪，查證屬實，可以認定為立功，依法可以從輕、減輕處罰。

3.積極退贓。主動退繳全部違法所得，是認罪悔罪的重要表現，法院在量刑時會充分考慮。退贓要趁早，不要等判決下來再退，越早退效果越好。

4.爭取認罪認罰從寬。如果案件事實清楚，爭取認罪認罰從寬處理，獲得較輕的量刑建議。

5.爭取適用緩刑。如果涉案數額不大、認罪態度好、退贓到位、沒有再犯風險，可以爭取適用緩刑。對行為人來說，不坐牢就已經是巨大的勝利。

被指控索賄，不等于就一定要坐牢。從主動索取到利用職務便利，索賄的認定，每一個環節都存在辯護的空間。

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