從吳亦凡事件，看辦理外國(guó)人案件的十問(wèn)十答

作者：張毅，刑事律師，北京市東衛(wèi)律師事務(wù)所

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吳亦凡涉嫌強(qiáng)奸案這場(chǎng)大戲，觀眾已經(jīng)吃瓜了快一個(gè)月了，總算在7月底到了高潮，看網(wǎng)上幾乎一邊倒的報(bào)道和各種表態(tài)，似乎結(jié)局很符合觀眾的“期待”。張律師在坐著小板凳吃瓜的同時(shí)，也一直關(guān)注著這里面的法律問(wèn)題，很多同行都寫了不少法律文章，其他方面我就不寫了，對(duì)于其中的涉外案件辦理程序做一個(gè)問(wèn)答總結(jié)。雖然從蹭熱點(diǎn)的角度來(lái)說(shuō)，文章發(fā)的有點(diǎn)晚，不過(guò)總是自己對(duì)辦理涉外國(guó)人案件的一個(gè)研究總結(jié)。

鑒于案件情況已經(jīng)幾乎無(wú)人不知，我就不再贅述，先僅就吳亦凡加拿大人這一外國(guó)人國(guó)籍身份在刑事案件中的問(wèn)題進(jìn)行問(wèn)答。

先說(shuō)明一下：有些人會(huì)覺(jué)得辦理外國(guó)人案件可能跟辦理國(guó)人的案件很不一樣，其實(shí)辦理外國(guó)人案件程序上沒(méi)有特別之處，只是畢竟涉及到要處理、處罰另外一個(gè)國(guó)家的人員，因此在程序上多了一個(gè)通知的義務(wù)。這就涉及到現(xiàn)代司法制度背后的依據(jù)和邏輯。

有認(rèn)為吳亦凡是加拿大人，中國(guó)法律不能管，管了也不能判，這就是對(duì)現(xiàn)代司法制度的誤解。在此要普及一個(gè)常識(shí)，司法權(quán)屬于一國(guó)的主權(quán)，我們常說(shuō)“維護(hù)國(guó)家主權(quán)”就包括維護(hù)國(guó)家獨(dú)立的司法權(quán)，而外國(guó)人對(duì)我國(guó)司法權(quán)破壞最著名的就是“領(lǐng)事裁判權(quán)”，這在近代一系列不平等條約中被規(guī)定，即外國(guó)人在中國(guó)違法犯罪不受可以中國(guó)法律的管轄和審判，學(xué)過(guò)中國(guó)近代史的應(yīng)該都知道這一歷史。

總的來(lái)說(shuō)，辦理外國(guó)人案件，必須時(shí)刻保持一個(gè)理念：獨(dú)立的司法主權(quán)。因此下面許多問(wèn)題的答案，如果想不通為什么這么規(guī)定，就想想上面的標(biāo)準(zhǔn)邏輯就行了。

1、吳亦凡是加拿大人，我國(guó)公安機(jī)關(guān)能不能管？

當(dāng)然能管！外國(guó)人侵犯了我國(guó)公民的權(quán)利，祖國(guó)當(dāng)然不能坐視不管！因此，為了充分保護(hù)我國(guó)公民的權(quán)利，打擊外國(guó)人對(duì)我國(guó)公民的犯罪行為，我國(guó)刑法規(guī)定了屬地管轄原則，根據(jù)該規(guī)定，不但外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪能管，在我國(guó)的船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，不管是犯罪行為還是犯罪結(jié)果，只要有一項(xiàng)發(fā)生在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，我國(guó)都能管。

法律依據(jù)：《刑法》第六條

2、公安機(jī)關(guān)辦理外國(guó)人犯罪案件的法律依據(jù)？中國(guó)法律or外國(guó)法律？

當(dāng)然是以中國(guó)法律為準(zhǔn)了。一是司法主權(quán)要求以我國(guó)法律為準(zhǔn)；二是對(duì)我國(guó)公民實(shí)施的犯罪行為，當(dāng)然要受我國(guó)刑法的制裁了；三是我國(guó)也不可能幫別的國(guó)家執(zhí)法。因此，辦理外國(guó)人案件主要是適用的我國(guó)的刑事法律，同時(shí)要維護(hù)國(guó)家主權(quán)和利益，在對(duì)等互惠原則的基礎(chǔ)上，適用我國(guó)加入或簽訂國(guó)際條約中的規(guī)定，履行應(yīng)承擔(dān)的國(guó)際條約義務(wù)。

法律依據(jù)：《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定(2020修正)》第三百五十七條

3、外國(guó)人犯罪和中國(guó)人犯罪在訴訟權(quán)利上有什么區(qū)別？

沒(méi)區(qū)別！還是上面所說(shuō)的，司法主權(quán)要求我們不可能給予外國(guó)人在中國(guó)有法律之外的特權(quán)，更不能有新的裁判權(quán)，因此外國(guó)人在我國(guó)違法犯罪的，我國(guó)保證其享受和國(guó)民同等的法律權(quán)利。在我國(guó)目前的法律和國(guó)際條約中，除了對(duì)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人犯罪通過(guò)外交途徑解決外，其他外國(guó)人的權(quán)利義務(wù)與中國(guó)人都一樣，沒(méi)有任何特權(quán)。

法律依據(jù)：（1）《刑事訴訟法》第十七條；（2）《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定(2020修正)》第三百五十八條、第三百六十一條

4、吳亦凡涉嫌犯罪，要不要通知加拿大駐中國(guó)大使館？

必須要通知。根據(jù)刑訴法規(guī)定，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在拘留后二十四小時(shí)以內(nèi)，通知被拘留人的家屬，這個(gè)規(guī)定不區(qū)分中國(guó)人和外國(guó)人，因此辦理涉外國(guó)人案件通知家屬也是強(qiáng)制性規(guī)定。但從通知方式的角度來(lái)說(shuō)，國(guó)內(nèi)不管在哪個(gè)省都好通知；可涉及到境外的通知，就不可能打電話、寄掛號(hào)信等方式通知，因此國(guó)際通行做法是通知該國(guó)駐當(dāng)?shù)氐氖埂㈩I(lǐng)館，由該國(guó)使、領(lǐng)館再通知其家屬；沒(méi)有家屬的，該國(guó)使領(lǐng)館也可以作為接受通知。對(duì)吳亦凡依法執(zhí)行拘留后，通知程序是：北京市公安局朝陽(yáng)分局上報(bào)至北京市公安局，由北京市公安局將吳亦凡姓名、性別、入境時(shí)間、護(hù)照或者證件號(hào)碼、案件發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)，涉嫌犯罪的主要事實(shí)，已采取的強(qiáng)制措施及其法律依據(jù)等，通知加拿大駐華使館，同時(shí)報(bào)告公安部和通報(bào)北京市人民政府外事辦公室。

法律依據(jù)：（1）《外交部、最高人民法院、最高人民檢察院等關(guān)于處理涉外案件若干問(wèn)題的規(guī)定》；（2）《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定(2020修正)》第三百六十六條、第三百六十七條、第三百六十八條

5、辦理外國(guó)人案件，是用外國(guó)人國(guó)籍語(yǔ)言文字還是我國(guó)語(yǔ)言文字？

當(dāng)然是使用我國(guó)通用的語(yǔ)言文字——普通話、漢字，不通曉我國(guó)通用語(yǔ)言文字的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為他翻譯；對(duì)于通曉我國(guó)語(yǔ)言文字，不需要他人翻譯的吳亦凡，不需要翻譯的話應(yīng)當(dāng)出具書(shū)面聲明。

法律依據(jù)：《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定(2020修正)》第三百六十二條

6、吳亦凡可以聘請(qǐng)加拿大律師嗎？

不可以，必須聘請(qǐng)我國(guó)律師。在中共中央辦公廳、國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)了《關(guān)于深化律師制度改革的意見(jiàn)》指出，律師制度是中國(guó)特色社會(huì)主義司法制度的重要組成部分，是國(guó)家法治文明進(jìn)步的重要標(biāo)志。律師是我國(guó)社會(huì)主義司法的重要組成部分，這種司法主權(quán)當(dāng)然不能讓渡。

法律依據(jù)：《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定(2020修正)》第三百六十九條

7、偵查期間，吳亦凡可以和家屬會(huì)見(jiàn)、通信嗎？

經(jīng)批準(zhǔn)可以與直系親屬、監(jiān)護(hù)人會(huì)見(jiàn)，一般每次會(huì)見(jiàn)只限1人，其16歲以下的直系親屬可允許隨同會(huì)見(jiàn)；也可以與外界通信。

法律依據(jù)：《公安部 外交部 最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于處理會(huì)見(jiàn)在押外國(guó)籍案犯以及外國(guó)籍案犯與外界通信問(wèn)題的通知》（1981年6月19日）

8、偵查期間，加拿大大使館可以為吳亦凡做什么？

可以為吳亦凡聘請(qǐng)律師、會(huì)見(jiàn)吳亦凡、接收相關(guān)法律文書(shū)等事項(xiàng)。

法律依據(jù)：（1）《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》第三十六條第三款；（2）《外交部、最高人民法院、最高人民檢察院等關(guān)于處理涉外案件若干問(wèn)題的規(guī)定》；（3）《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定(2020修正)》第三百七十條

9、處理吳亦凡案件中我國(guó)涉及的國(guó)際條約有哪些？

第一，看與我國(guó)訂有沒(méi)有簽訂雙邊領(lǐng)事條約的，有簽訂的按條約的規(guī)定辦理；第二，沒(méi)有與我國(guó)簽訂雙邊領(lǐng)事條約，但參加《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》的，按照《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》的規(guī)定辦理；第三，沒(méi)有與我國(guó)簽訂領(lǐng)事條約，也沒(méi)有參加《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》，但與我國(guó)有外交關(guān)系，可按互惠和對(duì)等原則，根據(jù)有關(guān)規(guī)定和國(guó)際慣例辦理；第四，如果與我國(guó)沒(méi)有簽訂雙邊領(lǐng)事公約也沒(méi)有外交關(guān)系，沒(méi)有參加《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》的，則不用通知。

法律依據(jù)：《外交部、最高人民法院、最高人民檢察院等關(guān)于處理涉外案件若干問(wèn)題的規(guī)定》

10、加拿大會(huì)不會(huì)引渡吳亦凡？

這個(gè)問(wèn)題，先用非法律語(yǔ)言回答：想多了，洗洗睡吧。

從法律角度分析答案也是不會(huì)：一是我國(guó)和加拿大是沒(méi)有引渡條約；其次，加拿大沒(méi)有引渡的動(dòng)力，雖然吳亦凡在我國(guó)是頂流，在加拿大就是一普通公民，而且是在我國(guó)涉嫌重罪的嫌疑人，只要不判死刑，加拿大也沒(méi)有引渡的動(dòng)力；三是即使加拿大提出引渡，根據(jù)我國(guó)《引渡法》的規(guī)定，我國(guó)對(duì)于具有管轄權(quán)且被請(qǐng)求引渡人正在進(jìn)行刑事訴訟或者準(zhǔn)備提起刑事訴訟的，可以拒絕引渡。

法律依據(jù)：《中華人民共和國(guó)引渡法》第七條、第九條

以上是張律師對(duì)涉外國(guó)人案件辦理中的主要問(wèn)題進(jìn)行的總結(jié)，歡迎關(guān)注評(píng)論。

作者：張毅 律師

編輯：君博 助理