“客戶之托·重于泰山”
銷售偽劣產(chǎn)品罪,是刑事辯護(hù)實務(wù)中常見且極具挑戰(zhàn)的領(lǐng)域。
其辯護(hù)核心往往不在于事實本身,而在于如何通過對證據(jù)體系的解構(gòu),從“產(chǎn)品性質(zhì)-主觀明知-犯罪數(shù)額”三個維度,徹底動搖或瓦解控方的指控邏輯。
一次成功的質(zhì)證,往往能將案件從“有罪重判”推向“無罪、輕罪或顯著輕判”。
一、釜底抽薪:精準(zhǔn)打擊“偽劣”的鑒定意見
控方指控的基石,是一份將涉案產(chǎn)品定性為“偽劣產(chǎn)品”的《質(zhì)量鑒定報告》或《檢驗報告》。打掉這份報告的證明力,是辯護(hù)的首要目標(biāo),也是技術(shù)性最強(qiáng)的環(huán)節(jié)。
首先,必須嚴(yán)格審查鑒定意見的合法性。
依據(jù)刑事訴訟法及其司法解釋,鑒定機(jī)構(gòu)與鑒定人必須具備法定資質(zhì),且與本案無利害關(guān)系。
質(zhì)證時,應(yīng)要求法庭核實鑒定機(jī)構(gòu)是否具備中國計量認(rèn)證(CMA)或?qū)嶒炇艺J(rèn)可(CNAS)資質(zhì),鑒定人是否存在應(yīng)當(dāng)回避而未回避的情形。
同時,檢材的來源、保管、送檢鏈條必須完整、無污染。
如果扣押清單記載不清,封存過程無獨(dú)立見證人或錄像,送檢樣品與扣押實物無法確保同一性,那么據(jù)此得出的鑒定意見便如同“無源之水”,應(yīng)當(dāng)堅決申請作為非法證據(jù)予以排除。
其次,必須深刻辨析“不合格”與“偽劣”的本質(zhì)區(qū)別。
這是行政違法與刑事犯罪的分水嶺。
鑒定報告上常見的結(jié)論是“不符合XX國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)”,但這絕不直接等同于刑法第一百四十條所規(guī)定的“摻雜、摻假,以假充真,以次充好”。
在諸多案例中,產(chǎn)品可能僅存在包裝、標(biāo)簽標(biāo)識等瑕疵,或者僅不符合某項非強(qiáng)制性的推薦標(biāo)準(zhǔn),但其本身仍具備基本的安全和使用性能。
因此,質(zhì)證時必須緊扣“產(chǎn)品是否喪失了其基本使用性能、是否對人身財產(chǎn)安全構(gòu)成實質(zhì)威脅”這一核心進(jìn)行辯論。
更為關(guān)鍵的一種情形是“偽而不劣”。
實踐中大量存在產(chǎn)品系假冒他人注冊商標(biāo),但自身質(zhì)量并無問題,甚至做工精良。對于這類產(chǎn)品,其社會危害性主要體現(xiàn)在侵犯知識產(chǎn)權(quán)而非危害市場經(jīng)濟(jì)秩序與消費(fèi)者安全。
質(zhì)證中應(yīng)堅決主張,此類行為更符合“銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪”的構(gòu)成要件,而該罪的立案門檻與量刑尺度通常較銷售偽劣產(chǎn)品罪更為寬松。
實現(xiàn)此罪與彼罪的區(qū)分,是極為有效的辯護(hù)策略。
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當(dāng)對鑒定意見存在根本性質(zhì)疑時,應(yīng)果斷依據(jù)法律規(guī)定申請重新鑒定,或申請法院通知有專門知識的人(即“專家輔助人”)出庭,就專業(yè)問題提出意見,從技術(shù)層面進(jìn)行對抗。
二、金蟬脫殼:有效瓦解“明知”的主觀推定
銷售偽劣產(chǎn)品罪是故意犯罪,控方必須證明行為人“明知”是偽劣產(chǎn)品而銷售。
司法實踐中,“明知”多通過客觀事實進(jìn)行推定,但刑事推定允許反駁。
控方常用的推定邏輯包括:進(jìn)貨價格“明顯低于”市場價格、交易方式異常隱蔽、無法提供合法有效的進(jìn)貨憑證、曾因類似行為受過行政處罰等。
面對這些推定,質(zhì)證必須做到有的放矢。
對于“低價進(jìn)貨”的指控,可以提出合理解釋,例如貨物系清倉尾貨、抵債物品、批量采購的折扣價,或上游供應(yīng)商就是以該價格供貨。
同時,應(yīng)積極向法庭提交能證明己方履行了基本注意義務(wù)的證據(jù),例如向上游索要(即便是形式上的)營業(yè)執(zhí)照、授權(quán)書的溝通記錄,或者行業(yè)內(nèi)此類商品價格本身波動較大的市場分析報告。
對于交易方式、場所“異常”的指控,可以結(jié)合經(jīng)營規(guī)模、成本等實際情況進(jìn)行解釋,例如“因資金有限租用偏遠(yuǎn)倉庫”、“夜間運(yùn)輸為規(guī)避城市貨車限行規(guī)定”等。
言詞證據(jù)方面,需重點(diǎn)審查同案犯的供述是否穩(wěn)定、是否存在指供誘供可能,尤其是關(guān)于“明知”的供述是否具體、明確。
對于證人證言,需審查其與案件是否存在利害關(guān)系。對于電子數(shù)據(jù)(如微信聊天記錄),應(yīng)審查提取程序的合法性,并仔細(xì)推敲聊天內(nèi)容。
諸如“高仿”、“A貨”等模糊用語,在缺乏其他證據(jù)佐證的情況下,并不能直接、唯一地推導(dǎo)出行為人確切知曉產(chǎn)品屬于刑法意義上的偽劣產(chǎn)品。
成功的防守在于主動進(jìn)攻。
辯護(hù)人應(yīng)指導(dǎo)當(dāng)事人盡力收集并提交所有能證明“不明知”的證據(jù),例如看似正規(guī)的采購合同、付款憑證、與上游溝通詢問產(chǎn)品質(zhì)量的記錄等,構(gòu)建一個“善意交易者”的形象,從而切斷“明知”的推定鏈條。
三、精準(zhǔn)拆彈:徹底核減“犯罪”的數(shù)額水分
銷售金額與貨值金額是量刑的直接標(biāo)尺,刑法設(shè)置了五萬元、二十萬元、五十萬元、二百萬元等關(guān)鍵數(shù)額檔次,每跨越一檔,刑期便可能大幅提升。
因此,對犯罪數(shù)額的質(zhì)證必須“分毫必爭”。
對于已銷售金額,首要原則是“實事求是,應(yīng)扣盡扣”。
必須核實偵查機(jī)關(guān)計算的銷售額中,是否包含了消費(fèi)者已退貨退款的部分,這部分金額應(yīng)予扣除。
在合法產(chǎn)品與偽劣產(chǎn)品混雜銷售的案件中,必須嚴(yán)格區(qū)分,僅能計算偽劣產(chǎn)品對應(yīng)的銷售金額。在部分典型案例中,檢察機(jī)關(guān)在審查起訴時即主動將合格產(chǎn)品的價值予以扣除。
對于未銷售的貨值金額,質(zhì)證焦點(diǎn)在于計價標(biāo)準(zhǔn)。
堅決反對直接按照被仿冒的正品市場中間價格計算,這會導(dǎo)致數(shù)額虛高,嚴(yán)重不公。
應(yīng)堅持主張按照偽劣產(chǎn)品的實際標(biāo)價,或者其生產(chǎn)成本價進(jìn)行計算。
更為重要的是,未銷售的部分依法構(gòu)成犯罪未遂,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。將巨大的庫存貨值精準(zhǔn)定性為“未遂”,是爭取降檔量刑的關(guān)鍵。
最后,對于通過電子賬冊、云端數(shù)據(jù)等認(rèn)定的銷售金額,必須質(zhì)證電子數(shù)據(jù)的提取、固定、分析過程是否符合技術(shù)規(guī)范,是否可能因數(shù)據(jù)不完整或污染而導(dǎo)致數(shù)額計算錯誤。
結(jié)語:辯護(hù)的全局觀
質(zhì)證不是孤立的技術(shù)動作,而應(yīng)服務(wù)于整體的辯護(hù)策略。
在庭審中,要善于將程序瑕疵、鑒定缺陷、主觀不明知、數(shù)額認(rèn)定錯誤等點(diǎn)串聯(lián)成線,最終向法庭呈現(xiàn)一個不同于起訴書的、更接近事實真相的故事版本:當(dāng)事人或許在經(jīng)營中存在不規(guī)范,但絕非故意危害社會的犯罪分子;其行為的社會危害性,可能遠(yuǎn)低于指控的嚴(yán)重程度。
一起成功的質(zhì)證,始于對案卷證據(jù)每一處細(xì)節(jié)的苛刻審視,成于對專業(yè)法律知識與技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的嫻熟運(yùn)用,最終落腳于為當(dāng)事人爭取一個合法、公允的裁判結(jié)果。
這條道路上,精細(xì)是唯一的通行證。
作者:
九章刑辯創(chuàng)始人;
安徽律師門戶網(wǎng)創(chuàng)始人;
亳州律協(xié)·刑委會主任,金亞太(亳州)律師事務(wù)所主任,譙城區(qū)法學(xué)會首席法律咨詢專家……
目標(biāo):窮二十年蠻力,救一百條人命!
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