“指居”廢除了嗎？沒有，但新規(guī)明確禁止隨意適用！

作者：吳單律師，廣東廣強律師事務(wù)所

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“指居”，即在指定的居所執(zhí)行監(jiān)視居住，也稱“指定居所監(jiān)視居住”。

《刑事訴訟法》第75條明確規(guī)定，對于以下兩類當事人，可以進行“指定居所監(jiān)視居住”：

一是符合監(jiān)視居住條件，且無固定住處的；

二是涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪，符合監(jiān)視居住條件，但在住處執(zhí)行可能有礙偵查，且經(jīng)上一級公安機關(guān)批準的。

可見，進行“指定居所監(jiān)視居住”的大前提是當事人符合監(jiān)視居住條件。

這里的“符合監(jiān)視居住條件”，《刑事訴訟法》規(guī)定了六類情形：

（1）患重病不能自理的；（2）處于孕期或哺乳期的婦女；（3）系生活不能自理的親屬的唯一扶養(yǎng)人；（4）符合取保候?qū)彈l件，但沒有保證人也交不出保證金的；（5）案件特殊或辦案需要的；（6）羈押期限屆滿，案件尚未辦結(jié)的。

司法實務(wù)中，對于“國、恐”這類重大復(fù)雜案件，為保障偵查順暢而對當事人采取“指居”措施的，一般沒有爭議。

真正被廣為詬病的是，在其他刑事案件中，但凡當事人沒有固定住處的，辦案機關(guān)就據(jù)此予以“指居”，進而實現(xiàn)“高效”辦案。

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近些年來，有不少非國恐類的普通刑事案件或經(jīng)濟刑事案件，因采取指居措施導(dǎo)致當事人死亡，嚴重侵犯了當事人的人身和訴訟權(quán)益。

比如，某開設(shè)賭場案，N市公安機關(guān)從北京將某游戲公司十幾名高管及員工帶走，并以指居方式偵查了大半年，一無所獲，最后不得不撤案，全員釋放。可悲的是，其中一名高管在指居期間因不明原因死亡。

由此，指居的必要性在哪里、是否應(yīng)當廢除指居等問題，成了刑事司法界近來長期討論的焦點。

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終于，最高檢和公安部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于依法規(guī)范指定居所監(jiān)視居住適用和監(jiān)督的規(guī)定》（下稱《規(guī)定》）就當前實務(wù)中與“指居”相關(guān)的問題進行了針對性優(yōu)化。

個人認為，如果一項制度或措施在執(zhí)行中總是容易偏離正軌，要么直接廢除它，要么盡可能不去用它。

“指居”作為監(jiān)視居住措施的特殊情形，已經(jīng)被《刑事訴訟法》納入，屬于現(xiàn)行法律規(guī)定的刑事強制措施。而《刑事訴訟法》作為我國的一項基本法律，其修訂流程極其嚴格，必須經(jīng)過全國人大常委會的表決。想要在短時間內(nèi)修法廢除“指居”，不是太現(xiàn)實。

所以，《規(guī)定》的出臺可能也是基于上述考量，以內(nèi)部通知或工作規(guī)范的形式盡快對司法實務(wù)中的問題予以指引、糾正。

“指居”措施之所以在執(zhí)行中問題頻出，主要還是各地辦案機關(guān)的法律理解不同、軟硬件設(shè)施不一、配套監(jiān)督難以落實到位，很容易為了辦案而動作變形。

所以，當下最好的辦法就是嚴格限制“指居”的啟動條件，非必要不采用“指居”措施。

對此，《規(guī)定》最突出的作用就是確立了“依法、規(guī)范、嚴格、必要”的原則和“辦案與執(zhí)行相分離”“辦案與居住相分離”的機制。

在適用條件上，《規(guī)定》第5條明確限定了可以適用指居的兩類當事人：

一是重大、復(fù)雜刑事案件+符合監(jiān)視居住條件+無固定住處；

二是涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪+符合監(jiān)視居住條+在住處執(zhí)行可能有礙偵查。

這里的“固定住處”，指當事人本人或其近親屬在辦案機關(guān)所在地有合法的自有住房或租住房。

但在實務(wù)中，一些被“遠洋捕撈”的當事人，正是因為在異地沒有固定住處而被輕易采取“指居”措施；換言之，部分辦案機關(guān)為了能對某些當事人適用“指居”，往往會指定那些當事人在當?shù)貨]有住所的辦案機關(guān)來異地抓捕。

對此，《規(guī)定》第7條指出，當事人在犯罪地有固定住處的，禁止辦案機關(guān)出于適用指居的目的而指定管轄。

根據(jù)《刑事訴訟法》及《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》，刑事案件原則上由犯罪地的公安機關(guān)管轄，若當事人居住地的公安機關(guān)管轄更為適宜的，也可由當事人居住地的公安機關(guān)管轄。只有那些管轄不明確或有爭議的案件，不同地方的公安機關(guān)協(xié)商不成的，才可以申請共同的上級公安機關(guān)指定管轄。

比如，某網(wǎng)絡(luò)傳銷案，涉案平臺所在地（犯罪行為地）、涉案產(chǎn)品收貨地（犯罪結(jié)果地）、當事人戶籍地/經(jīng)常居住地（當事人居住地）的公安機關(guān)理論上都有管轄權(quán)。此時，如果涉案產(chǎn)品收貨地的公安機關(guān)異地抓捕，當事人就存在被指居的風(fēng)險。

但是，本案由涉案平臺所在地或當事人居住地的公安機關(guān)管轄更合適，那就應(yīng)當依法與涉案產(chǎn)品收貨地的公安機關(guān)協(xié)商管轄，協(xié)商不成的，再申請共同的上級公安機關(guān)指定管轄。

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在具體執(zhí)行層面，《規(guī)定》也作了一些細化：

第5條規(guī)定，辦案與執(zhí)行相分離，即應(yīng)當指定辦案部門和監(jiān)督部門之外的其他部門負責(zé)執(zhí)行“指居”措施。

第8條規(guī)定，指定的居所應(yīng)當設(shè)置在一樓，且不得設(shè)置訊問室、談話室等辦案功能室，不得配置審訊椅、約束床等約束設(shè)施。

第16條規(guī)定，辦案與居住相分離，即指定居所由專門的執(zhí)行部門負責(zé)，辦案部門不得進入指定居所內(nèi)，需要訊問當事人的，應(yīng)當先出具《傳訊通知書》，再將當事人提至辦案場所訊問室進行，且應(yīng)當全程同步錄音錄像，每次訊問不得超過8小時；非因訊問、辨認、指認等辦案需要的，不得擅自將當事人臨時帶出指定居所。

第17條規(guī)定，執(zhí)行部門必須依法保障當事人的人身安全、健康權(quán)、隱私權(quán)等合法權(quán)利，保證當事人每日連續(xù)休息等必要活動的時間不少于8小時；

在監(jiān)督層面，《規(guī)定》強調(diào)了檢察院與當事人對指居措施的監(jiān)督權(quán)利：

第26條規(guī)定，在指居期間，檢察院應(yīng)當每周至少進行1次實地檢查，并可查看、調(diào)閱監(jiān)控錄像、體檢記錄和執(zhí)行部門工作日志。

第27條規(guī)定，一旦發(fā)現(xiàn)辦案部門未在采取指居措施后24小時內(nèi)通知當事人家屬，或在看守所、派出所進行指居，或在指定居所內(nèi)進行訊問，或執(zhí)行部門不依法保障當事人的飲食、休息等權(quán)利等違法情形，檢察院應(yīng)提出糾正意見，公安機關(guān)應(yīng)及時糾正并在3日內(nèi)匯報糾正情況。

第28條規(guī)定，被指居的當事人有權(quán)以書面或口頭方式申請約見檢察官反映問題，檢察官應(yīng)當在收到申請后的24小時內(nèi)與當事人見面溝通。