一審判決并非終局。收到判決書后的10天上訴期,是糾正事實偏差、爭取量刑改判的最后窗口。“判了十年,太重了!”、“那些錢明明是借的,怎么能算受賄?”
緊接著,一個更現(xiàn)實的問題擺在面前:要不要上訴?
很多家屬會聽到消極的聲音:“職務(wù)犯罪二審基本都是維持原判,別折騰了,沒用的。”
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張智勇律師見過很多因為放棄上訴而錯失減刑機會的遺憾。二審絕非簡單的“走過場”,它是刑事訴訟法賦予被告人的最后一次全面救濟機會。特別是在認罪認罰制度普及的當(dāng)下,如果一審量刑畸重,或者事實認定存在重大偏差,二審就是糾錯的唯一戰(zhàn)場。
今天,我們不談空洞的理論,只談在受賄罪二審中,如何尋找那條狹窄但真實存在的“改判通道”。
一、實體突圍:“受賄數(shù)額”的核減
受賄罪的量刑與數(shù)額直接掛鉤。一審中,控方可能傾向于“打包指控”,將所有不清不楚的資金往來都算作受賄。二審辯護的首要任務(wù),就是把那些“注水”的金額擠出去。
1. “借貸”與“受賄”的再界定
一審法院可能因為被告人有公職身份,就將所有的資金流入推定為受賄。
但在二審中,律師需要引入新的證據(jù)視角。
實戰(zhàn)錦囊:如果此時能補強證據(jù),證明雙方在借款時有真實的借條、有合理的借款理由(如買房急用)、甚至案發(fā)前有過部分還款行為或催收記錄。可主張這屬于民事糾紛,而非刑事受賄。一旦這部分金額被二審法院剔除,量刑檔次可能直接從“十年以上”降至“三年至十年”。
2. 感情投資與節(jié)日禮金的剝離
《刑法》及相關(guān)司法解釋對于“人情往來”與“受賄”有明確界限。如果往來的雙方是多年的老同學(xué)、老戰(zhàn)友,且資金往來發(fā)生在無具體請托事項的春節(jié)、中秋,且金額符合當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣。
律師在二審中應(yīng)堅決主張將這部分剔除。很多一審判決可能為了湊夠“數(shù)額巨大”或“數(shù)額特別巨大”的門檻,可能會將這部分強行計入。二審的糾錯功能正體現(xiàn)于此。
二、程序突圍:非法證據(jù)排除的“回馬槍”
很多受賄案件,一審之所以判得重,是因為被告人的口供“太完美”了。但這些口供是怎么來的?
我們在二審閱卷時,有時會發(fā)現(xiàn)一審律師忽略的程序漏洞。
1. 同步錄音錄像的“幀級比對”
一審沒看錄像,二審必須看!
如果留置調(diào)查期間的錄像顯示,辦案人員存在指供、誘供,或者筆錄記載的時間與錄像顯示的時間嚴重不符。
律師觀點:這就構(gòu)成了非法證據(jù)的線索。在二審中提出排非申請,雖然難度大,但一旦引起二審法官對證據(jù)合法性的懷疑,法官為了穩(wěn)妥起見,可能會在量刑上做出“留有余地”的改判,或者發(fā)回重審。
2. 事實不清,發(fā)回重審
如果受賄資金的去向查不清,或者索賄的情節(jié)證據(jù)不足。律師在二審中可以抓住“事實不清、證據(jù)不足”這一點,要求撤銷原判,發(fā)回重審。發(fā)回重審可能意味著案件有了轉(zhuǎn)機,甚至有了在重審階段爭取更輕判決的籌碼。
三、量刑情節(jié):二審階段的“關(guān)鍵核心”
如果事實和定性確實沒法翻案,是不是二審就沒意義了?
錯。張智勇律師提醒,二審還有一張王牌——量刑情節(jié)的新增。
1. 二審期間的退贓
很多家屬在一審時因為猶豫、沒錢,沒有退贓,導(dǎo)致一審沒能適用從輕處罰。
到了二審,如果家屬能把贓款退了。根據(jù)最高法的司法解釋,二審期間全額退贓的,可以改判從輕處罰。這是一個硬指標(biāo)。
2. 檢舉揭發(fā)的“立功”落地
被告人在一審期間可能檢舉了他人,但線索尚未查證屬實。到了二審期間,如果檢舉線索被核實了,構(gòu)成了立功或重大立功。
這是法定的減刑情節(jié)。律師必須盯著辦案機關(guān)的核查進度,一旦拿到立功證明,二審改判幾乎是板上釘釘。
四、認罪認罰的悔罪表現(xiàn)
如果一審是被告人拒不認罪,導(dǎo)致判罰較重。在二審期間,如果被告人轉(zhuǎn)變態(tài)度,真誠認罪悔罪,并簽署認罪認罰具結(jié)書。
雖然二審適用認罪認罰從寬的幅度不如一審大,但對于部分案件,二審法院為了鼓勵悔罪、節(jié)約司法資源,仍有可能在刑期上給予幾個月到一年的減免。
結(jié)語
受賄罪的二審,不是簡單的“再審一遍”,而是一場針對一審判決書的“找茬游戲”。從數(shù)額的計算,到證據(jù)的合法性,再到退贓的時機,每一個細節(jié)都可能撬動刑期的天平。
【實務(wù)主流觀點】
在當(dāng)前的刑事審判實務(wù)中,二審法院對于職務(wù)犯罪案件的改判持“審慎但有錯必糾”的原則。主流裁判觀點認為,二審必須全面審查一審認定的事實和適用的法律。對于一審中未能認定的自首、立功情節(jié),或者一審未能剔除的非犯罪性質(zhì)款項(如合法的民事借貸、正常的人情往來),實務(wù)中,二審改判的突破口往往集中在“數(shù)額核減”和“新立功情節(jié)”。如果二審期間能退繳一審未退的贓款,或者檢舉線索查證屬實,司法裁判中對此類案件的改判率有明顯提升。
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作者簡介:
張智勇,重慶智豪律師事務(wù)所主任、創(chuàng)始人及首席合伙人,深耕刑事辯護領(lǐng)域29年,領(lǐng)銜創(chuàng)辦了西南地區(qū)首家專注刑事辯護的專業(yè)律師事務(wù)所,并率先在全國范圍內(nèi)組建了“50+人職務(wù)犯罪辯護團隊”。作為刑辯領(lǐng)域具有影響力的實務(wù)專家,他身兼中華全國律師協(xié)會刑委會副主任、重慶市律師協(xié)會副會長(分管刑事辯護)、重慶市法學(xué)會常務(wù)理事等多項重要職務(wù),并屢獲殊榮,先后被授予“全國優(yōu)秀律師”、“重慶市十佳律師”、“重慶市優(yōu)秀律師”及“重慶最佳刑事辯護律師”稱號,連續(xù)兩屆斬獲“重慶經(jīng)典刑事案例”獎項。張智勇律師堅持“實務(wù)與理論并重”,擔(dān)任西南政法大學(xué)量刑中心研究員及西南政法大學(xué)、重慶工商大學(xué)等多所高校兼職碩士生導(dǎo)師,結(jié)合二十余年辦案經(jīng)驗著有《職務(wù)犯罪組合拳辯護的實踐與運用》與《75項留置核心法律問題全解讀》,系統(tǒng)梳理了職務(wù)犯罪辯護策略與監(jiān)察留置法律痛點。他專注于職務(wù)犯罪、經(jīng)濟犯罪、詐騙犯罪等重大疑難案件辯護,親自處理各類職務(wù)、經(jīng)濟類刑案500余件(大部分系受賄、貪污、行賄等職務(wù)犯罪),獲得十余件無罪結(jié)果,累計帶領(lǐng)、指導(dǎo)團隊辦理各類刑案辯護5000件以上。多年來,張智勇律師持續(xù)深耕全網(wǎng)平臺,聚焦“案件實務(wù)”與“風(fēng)險解讀”,全網(wǎng)粉絲突破603萬。他憑借精湛的專業(yè)功底與敢于直言的風(fēng)格,贏得了廣泛的社會關(guān)注與支持,是目前國內(nèi)備受當(dāng)事人和家屬信賴的實戰(zhàn)派刑辯專家。執(zhí)業(yè)以來,他始終信奉艾倫·德肖維茨的格言:“只要我們決定受理這個案子,擺在事實面前的只有一個日程——打贏這場官司。我將全力以赴,用一切合理合法的手段把委托人解救出來,不管這樣做會產(chǎn)生什么后果。”
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