案說公司法｜股東違背競業(yè)禁止設(shè)立公司，所獲收入歸原公司所有

【裁判要旨】

1. 董事/高管在任職期間設(shè)立與所任公司經(jīng)營范圍、地域高度重合的一人公司，構(gòu)成違反競業(yè)禁止與忠實義務，所得收入應歸原公司所有。

2. 歸入數(shù)額以違信公司同期開票銷售額為基礎(chǔ)，參照行業(yè)平均利潤率酌定（本案1.5%），并扣除必要成本，計算得出應返還金額。

3. 一人公司情形下，股東不能證明個人財產(chǎn)獨立于公司財產(chǎn)的，應對公司獲利承擔舉證不能后果，按持股比例（100%）全額返還。

【基本案情】

甲建筑勞務公司于2012年10月30日經(jīng)工商注冊成立， 注冊資本1000萬元，企業(yè)類型為有限責任公司（自然人投資或控股），法定代表人為被告昂甲，股東為昂甲、陳某、張某，前列股東投資占比分別為40%、30%、30%。公司經(jīng)營范圍為：建筑勞務、勞務派遣、批發(fā)建材、建筑工程機械與設(shè)備租賃（依法須經(jīng)批準的項目經(jīng)相關(guān)部門批準后方可經(jīng)營）。2015年4月10日，甲建筑勞務公司股東會決議決定：選舉昂甲為公司執(zhí)行董事（法定代表人）兼經(jīng)理職務。2016年8月24日，甲建筑勞務公司股東會決議決定：選舉陳某為公司監(jiān)事，其他不變。2022年12月13日，甲建筑勞務公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員由陳某、昂甲變更為張某、昂甲。監(jiān)事由陳某變更為張某。昂甲于2020年8月14日經(jīng)工商注冊成立乙建筑勞務公司，注冊資本為1000萬元，企業(yè)類型為有限責任公司（自然人獨資），股東為昂甲。經(jīng)營范圍為：建筑勞務分包、建筑材料銷售、施工專業(yè)作業(yè)、機械設(shè)備租賃、保溫材料銷售、涂料銷售（不含危險化學品）、家政服務（依法須批準的項目經(jīng)相關(guān)部門批準后方可經(jīng)營）。2022年7月27日，乙建筑勞務公司投資人由昂甲100%持股變更為余某持股80%、昂乙持股20%, 公司類型變更為有限責任公司（自然人投資或控股），法定代表人由昂甲變更為余某。

昂甲在擔任乙建筑勞務公司100%持股股東、總經(jīng)理、執(zhí)行董事以及法定代表人期間同時亦為甲建筑勞務公司的股東、執(zhí)行董事、總經(jīng)理及法定代表人，兩公司經(jīng)營范圍類似，故甲建筑勞務公司認為昂甲存在損害公司利益行為，其在乙建筑勞務公司的所有收入應當歸于甲建筑勞務公司，案件經(jīng)一審法院多次調(diào)解無果。

甲建筑勞務公司自2017年至2023 年4月4日，開具了多張購方為某工程局的發(fā)票。自2021年8月19日至2022年7月27日（乙建筑勞務公司辦理股權(quán)變更之日），乙建筑勞務公司開具的發(fā)票金額總計為50750000元。余某系昂甲妻子，昂乙系昂甲女兒。2022年3月，中國建筑業(yè)協(xié)會發(fā)布《2021年建筑業(yè)發(fā)展統(tǒng)計分析》，該文件中載明2021年全國建筑業(yè)產(chǎn)值利潤率為2.92%；2023年3月，中國建筑業(yè)協(xié)會發(fā)布《2022年建筑業(yè)發(fā)展統(tǒng)計分析》，該文件中載明2022年全國建筑業(yè)產(chǎn)值利潤率為2.68%。

【案件焦點】

乙建筑勞務公司歸入甲建筑勞務公司數(shù)額的確定。

【關(guān)聯(lián)法條】

《中華人民共和國公司法》第一百四十七條

【典型意義】

1. 提供“銷售額×酌定利潤率”簡便路徑：原告難取得對方完整賬簿時，可用行業(yè)統(tǒng)計利潤率計算歸入款，降低舉證難度。

2. 明確“商業(yè)機會”排除規(guī)則：客戶來源系公開渠道、行業(yè)通用關(guān)鍵詞搜索可得，且原公司已停業(yè)喪失合作能力的，不屬于公司獨占商業(yè)機會。

3. 警示高管：即使客戶信息非獨占，只要違反競業(yè)禁止設(shè)立同類企業(yè)，仍須將獲利吐回原公司，違法成本＝收入×利潤率。

【裁判結(jié)果】

一審判決如下：駁回甲建筑勞務公司的全部訴訟請求。

二審判決如下：

1. 撤銷安徽省馬鞍山市雨山區(qū)人民法院（2022）皖0504民初【】號民事判決；

2. 昂甲于本判決生效之日起十日內(nèi)向甲建筑勞務公司返還761250元；

3. 駁回甲建筑勞務公司的其他訴訟請求。

【案例來源】

安徽省馬鞍山市中級人民法院（2023）皖05民終【】號民事判決書