楊春寶律師：以商事調(diào)解促進化解對賭回購糾紛

【按】本文系楊春寶一級律師在“首屆商事調(diào)解與經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展大會”上的交流發(fā)言。

“首屆商事調(diào)解與經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展大會”由華東政法大學與湘潭大學/司法部調(diào)解理論研究與人才培訓基地聯(lián)合舉辦，全國人大憲法和法律委員會副主任江必新、司法部人民參與和促進法治局副局長閆晉東、上海市高級人民法院副院長林曉鎳、中華全國律師協(xié)會副會長鄭金都、中國法學會經(jīng)濟法學研究會顧問顧功耘以及華東政法大學校長肖 凱、湘潭大學校長廖永安等領(lǐng)導出席并致辭。楊春寶律師在大會上受聘擔任上海市浦東新區(qū)諧融商事調(diào)解中心首批調(diào)解員，并參加了下半場的交流發(fā)言。

尊敬的各位領(lǐng)導、各位同仁，大家好！

我是大成上海律師事務(wù)所高級合伙人楊春寶，很榮幸能在本次高端調(diào)解論壇上，與各位探討“以商事調(diào)解促進化解對賭回購糾紛”這一議題。在私募股權(quán)投資中，對賭協(xié)議既是融資“助推器”，也常演變?yōu)橥度谫Y雙方的“矛盾導火索”，尤其是最近幾年，這種糾起來越多，僅我們團隊就處理了近40起。而我理解，商事調(diào)解正是化解對賭回購糾紛的最優(yōu)路徑之一。

當前，對賭回購糾紛呈現(xiàn)出顯著的復雜性：一方面，糾紛往往涉及諸多專業(yè)法律問題，訴訟或仲裁往往曠日持久，耗費雙方很多時間和精力；另一方面，糾紛雙方并非單純的“零和博弈”，投資方追求資金安全與回報，創(chuàng)始人與目標公司則渴望避免企業(yè)陷入絕境、避免個人和家庭生活受到較大沖擊，而在實踐中，投資人雖然多數(shù)贏得訴訟或仲裁，但真正全身而退的非常少，而創(chuàng)始人往往最終被迫成為老賴。曾經(jīng)有位創(chuàng)始人因?qū)€失敗，準備躺平，向我尋求安全的規(guī)避責任的方法，說白了就是怎么建立防火墻，甚至怎么合法地進行個人資產(chǎn)的安排。通過交流，我了解到他創(chuàng)業(yè)8年，公司雖然未能上市，現(xiàn)金流還可以，每年都還有不錯的利潤，另外公司有100多員工。我問他是否真正甘心放棄自己的事業(yè)？100多員工中能夠在6個月內(nèi)重新就業(yè)的有多少？他回答我當然不甘心，只有1/4員工可能較快找到工作，但是如果投資人起訴，他就自身難保，也就顧不了企業(yè)和員工了。因為這家企業(yè)還有現(xiàn)金流、還有利潤，我成功勸說他設(shè)法與投資人溝通分階段支付減資款、保全企業(yè)。此后，經(jīng)過幾個月的不懈努力，基本按既定方案與投資人達成諒解，實施了減資。

事實上，我代理的近40件對賭糾紛案件中超過2/3是通過調(diào)解解決的，既保證投資方資金安全，也為企業(yè)保留了持續(xù)經(jīng)營的可能，這也讓我深刻意識到，這種“利益共生又立場對立”的特性，決定了訴訟、仲裁之外，亟需一種更具靈活性、專業(yè)性的解決糾紛方式。

商事調(diào)解的獨特優(yōu)勢，恰好契合對賭回購糾紛的化解需求。其一，專業(yè)適配性強，調(diào)解可依托熟悉私募投資、公司法的專業(yè)調(diào)解員，精準梳理投資協(xié)議條款、快速錨定爭議焦點，避免因?qū)I(yè)壁壘導致的溝通低效。其二，訴訟和仲裁中也有調(diào)解，但都是事實調(diào)查和辯論之后，圍繞訴訟或仲裁請求討價還價，而調(diào)解可以跳出這個框架，從雙方的訴求出發(fā)，結(jié)合標的企業(yè)的實際運營情況、資金情況，以促成調(diào)解為目標，靈活高效地溝通各種可能性。其三，成本和周期可控，相較于訴訟、仲裁動輒數(shù)月、數(shù)年的周期和高昂的費用，商事調(diào)解周期短、成本低，符合投融資雙方共同利益。其四，兼顧保密與長遠利益，調(diào)解過程全程保密，可有效保護企業(yè)商業(yè)秘密與品牌聲譽，更能跳出“非贏即輸”的對抗思維，通過設(shè)計分期支付、股權(quán)調(diào)整等“一攬子”方案，化解矛盾的同時，為雙方保留未來合作的可能，正如我在代理浙江某醫(yī)療集團的對賭糾紛時，通過調(diào)解促成雙方進一步股權(quán)合作，實現(xiàn)了多方共贏，這正是商事調(diào)解區(qū)別于訴訟的核心價值所在。

作為長期處理對賭糾紛的執(zhí)業(yè)律師，我在實務(wù)中深刻體會到，商事調(diào)解不是“妥協(xié)退讓”，而是“專業(yè)理性的利益平衡”。它既尊重對賭協(xié)議的契約精神，堅守資本維持等法律底線，又能充分考量市場波動、企業(yè)經(jīng)營困境等客觀因素，實現(xiàn)法律效果、經(jīng)濟效果與社會效果的統(tǒng)一。

各位同仁，私募股權(quán)投資的健康發(fā)展，離不開高效、多元的糾紛化解機制。商事調(diào)解作為“東方智慧”在商事領(lǐng)域的生動實踐，既能為對賭回購糾紛提供更具溫度、更具效率的解決方案，也能助力優(yōu)化營商環(huán)境，護航資本市場高質(zhì)量發(fā)展。未來，我也將繼續(xù)發(fā)揮自身30余年的實務(wù)經(jīng)驗，積極推動商事調(diào)解與私募投資糾紛化解的深度融合，引導各方摒棄對抗、理性協(xié)商，同時帶動更多同行參與其中，讓商事調(diào)解真正成為破解對賭回購糾紛的“優(yōu)選路徑”。

我的發(fā)言完畢，感謝各位的聆聽！

律師簡介

楊春寶律師

一級律師（正高級職稱）

大成（上海）律師事務(wù)所高級合伙人、資本市場部主任、國資基金研究中心主任，大成中國區(qū)私募股權(quán)與投資基金專業(yè)帶頭人，上海涉外法律人才庫成員。復旦大學法學學士（1992）、悉尼科技大學法學碩士（2001）、華東政法大學法律碩士（2001）。

楊律師執(zhí)業(yè)30余年，長期從事私募基金、投融資、并購重組法律服務(wù)，涵蓋大金融、大健康、房地產(chǎn)和基礎(chǔ)設(shè)施、TMT、展覽業(yè)、制造業(yè)等行業(yè)。2004年起多次入選The Legal 500“私募基金”和“公司與商業(yè)”榜單，并多次受到Asia Law Profiles特別推薦或點評，2016年起連續(xù)入選國際知名法律媒體China Business Law Journal“100位中國業(yè)務(wù)優(yōu)秀律師”，榮獲Leaders in Law - 2021 Global Awards“中國年度公司法專家”稱號；連續(xù)榮登《中國知名企業(yè)法總推薦的優(yōu)秀律師》推薦名錄；多次榮獲Lawyer Monthly及Finance Monthly“中國TMT律師大獎"和“中國并購律師大獎"等獎項。楊律師代理的中國法院首例適用外國法律審理外國公司的董事?lián)p害小股東權(quán)益糾紛案入選上海高院發(fā)布的《上海法院域外法查明典型案例》和威科先行“要案頭條”。

楊律師具有上市公司獨立董事任職資格，系華東理工大學法學院兼職教授、復旦大學法學院實務(wù)導師、華東政法大學兼職研究生導師、上海交通大學私募總裁班講師、上海市商務(wù)委跨國經(jīng)營人才培訓班講師，曾應邀與北大、人大、社科院的頂級公司法博導共同研討公司法實務(wù)問題。出版《私募股權(quán)投資基金風險防控操作實務(wù)》《企業(yè)全程法律風險防控實務(wù)操作與案例評析》《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》等16本專著。

楊律師執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為：公司、投資并購和私募基金，資本市場，TMT，房地產(chǎn)和建筑工程，以及上述領(lǐng)域的爭議解決。

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私募基金律師實務(wù)專輯

對賭律師實務(wù)系列

15、對賭回購觸發(fā)條件深度剖析

14、從“以股權(quán)或者股權(quán)價值為限”看創(chuàng)始股東股權(quán)回購的責任邊界

13、對賭回購主體怎么選？法律限制+履約能力雙維度拆解

12、對賭回購權(quán)的法律定性與行權(quán)期限實務(wù)解析

11、案析新冠疫情對《對賭協(xié)議》履行的影響及對策

10、楊春寶：對賭失利后定向減資的兩重困境

9、投資方介入被投企業(yè)經(jīng)營管理對履行對賭協(xié)議的影響

8、案析對賭條款項下回購請求權(quán)之行權(quán)期限

7、對賭條款之經(jīng)營權(quán)圈套

6、從一則案例看私募基金份額回購《承諾函》的效力

5、案析對賭條款項下回購請求權(quán)之行權(quán)期限

4、“九民”后，投資人應當如何對賭？

3、創(chuàng)業(yè)企業(yè)如何審慎面對疫情導致對賭失敗的風險

2、一則對賭案例的實證解析

1、投資人可以與目標公司對賭了嗎？——公司回購權(quán)與股東回購請求權(quán)之比較分析

監(jiān)管政策解讀

18、一文看遍私募基金行業(yè)2024年度監(jiān)管法規(guī)政策

17、一文看遍私募基金行業(yè)2023年度監(jiān)管法規(guī)政策

16、基金從業(yè)人員管理新規(guī)八問八答

15、私募基金變更管理人七問七答

14、淺析合伙型私募股權(quán)基金轉(zhuǎn)為非基金運作的幾個核心問題

13、私募基金究竟有多少婆婆？

12、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之一——總則和附則篇

11、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之二——管理人登記篇

10、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之三——基金備案篇

9、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之四——信息變更和報送篇

8、附依據(jù)逐條解讀私募基金登記備案新規(guī)之五——自律管理篇

7、私募基金行業(yè)2022年度監(jiān)管政策匯總

6、一文看遍私募基金行業(yè)2021年度監(jiān)管政策

5、私募基金行業(yè)2020年度監(jiān)管政策匯總

4、淺析資管新規(guī)對PE/VC的主要影響及應對之策

3、淺談外商投資基金管理公司的市場準入

2、Market Entry of Foreign-invested Fund Management Company

1、私募投資基金合同必備條款（英文）

司法判例解析

6、2024年度私募基金行業(yè)28個典型判例

5、從最高法的判例看合伙型私募股權(quán)基金“瑕疵入伙”問題

4、2023年度私募基金行業(yè)31個典型判例

3、私募基金行業(yè)2022年度28個典型司法判例

2、私募基金行業(yè)2021年度27個典型司法判例

1、私募基金行業(yè)2020年度12個典型司法判例

私募基金風控

13、案例解析私募基金管理人募投管退全周期的賠償責任

12、案析私募基金管理人違反信息披露義務(wù)的賠償責任

11、案析私募基金管理人投后管理階段的勤勉義務(wù)

10、案析私募基金管理人義務(wù)之基金投資階段的勤勉義務(wù)

9、案析私募基金管理人在基金遲延清算下的賠償責任

8、案析私募基金投資者適當性義務(wù)之要點

7、從硅谷銀行倒閉事件聊聊私募基金托管那些事兒

6、如何制作私募股權(quán)投資基金備案文件之——《招募說明書》

5、以H資管合同糾紛為例侃侃私募基金風險防控那些事兒

4、私募基金管理人風控制度制訂要點

3、私募股權(quán)基金之十大風控制度

2、私募股權(quán)投資之十大風控條款

1、股權(quán)投資中的律師盡職調(diào)查

股權(quán)基金合同條款

4、從一則行政處罰聊聊私募基金投資載體那些事兒

3、案析“優(yōu)先清算權(quán)”條款的法律效力

2、案析“最惠國待遇”在私募股權(quán)投資領(lǐng)域的適用

1、從一則仲裁案例看股權(quán)投資協(xié)議之“完整協(xié)議條款”

私募基金爭議解決律師實務(wù)專輯

創(chuàng)投基金

5、結(jié)合私募辦法征求意見稿聊聊創(chuàng)投基金扶持政策

4、新規(guī)！創(chuàng)投基金、私募基金減持上市公司股份又放寬了

3、創(chuàng)業(yè)投資基金扶持政策簡述

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1、雙創(chuàng)債試點將利好私募創(chuàng)業(yè)基金

保險私募基金、產(chǎn)投基金、S基金

7、淺析保險私募基金與非保險私募基金的監(jiān)管差異

6、如何在上海玩轉(zhuǎn)S基金？—— 上海S基金交易平臺業(yè)務(wù)指南簡介

5、政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金監(jiān)管簡述

4、保險資金進行私募股權(quán)投資的法律盡職調(diào)查要點——目標基金篇

3、保險資金進行私募股權(quán)投資的法律盡職調(diào)查要點---基金管理人篇

2、保險資金進行私募股權(quán)投資的法律盡職調(diào)查要點—-保險機構(gòu)篇

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基金/GP/投資者退出

7、私募基金強制清算“四問四答”

6、淺析合伙型私募股權(quán)投資基金的LP退出之道

5、從兩則判例聊聊私募股權(quán)基金份額轉(zhuǎn)讓確權(quán)

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3、案析政府引導基金退出糾紛

2、從一則判例淺談合伙型私募基金普通合伙人除名問題

1、私募基金管理人“哭窮”“失聯(lián)”，投資者咋辦？代位權(quán)“奧利給”

私募可交換債

2、“私募可交換債（私募EB）”全解析之基礎(chǔ)篇

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主持律師：楊春寶一級律師

法律橋團隊系列專著

法律橋團隊自2007年起已經(jīng)出版專著16本（含再版）:

《企業(yè)全程法律風險防控實務(wù)操作與案例評析》

《私募股權(quán)投資基金風險防控操作實務(wù)》

《完勝資本2：公司投融資模式流程完全操作指南》