刷單炒信行為的司法認定與辯護

刷單炒信是一個籠統的概念，根據不同的標準可以做出不同的區分。從刷單炒信行為的行為方式、行為主體和行為對象三個維度，可以將刷單炒信行為區分為：

正向的刷單炒信與反向的刷單炒信；

賣家主導的刷單炒信與刷單平臺主導的刷單炒信；

謀求不正當競爭的刷單炒信與意圖索財的刷單炒信。

一、刷單炒信行為與非法經營罪

根據刷單炒信的行為方式、主體與對象等維度，通常認為，若行為涉及規模化、組織化且以營利為目的的虛假交易服務，可能涉嫌非法經營罪。

具體而言，當刷單行為由刷單平臺主導，形成以提供虛假交易、虛增信譽或詆毀競爭對手為經營內容的非法服務鏈條，并以此長期、大規模牟利時，因其嚴重擾亂市場秩序、違反國家關于網絡交易管理的強制性規定，可能被認定為“違反國家規定，從事非法經營活動，情節嚴重”，從而符合非法經營罪的構成要件。相反，若僅是賣家主導的偶發性、小規模正向或反向刷單，其目的多為謀求不正當競爭或意圖索財，雖同樣違法并可能承擔民事或行政責任，但因其缺乏持續經營的特性，一般不宜直接以非法經營罪論處，而可能適用反不正當競爭法、刑法中的損害商業信譽、商品聲譽罪或敲詐勒索罪等予以規制。因此，刷單炒信行為是否構成非法經營罪，關鍵在于其是否演變為一種系統化、市場化的非法經營業態，而非零散的欺詐或誹謗行為。

二、刷單炒信行為與虛假廣告罪

刷單炒信能否認定為虛假廣告罪，或者說哪種刷單炒信行為可以構成虛假廣告罪，需要加以研究。一般認為，虛構網絡交易行為損害電子商務平臺的信用評價系統，虛增網絡交易量，擾亂商品、服務的搜索排名，應當認定為虛假廣告罪；但是，虛構網絡交易行為被用于侵犯注冊商標、詐騙且構成犯罪的，那么應以這些犯罪論處。

筆者認為，不能簡單地將刷單炒信行為一律認定為構成虛假廣告罪，而應將刷單炒信行為與虛假廣告罪的構成要件進行符合性的對比，即以虛假廣告罪的構成要件為標準對刷單炒信行為進行判斷。只有在刷取銷量信息的基礎上進一步偽造好評的廣告行為，才能夠被認為屬于利用廣告實施的虛假宣傳，在情節嚴重的情況下才能予以入罪。

從虛假廣告罪的構成要件看，虛假廣告罪的核心在于“利用廣告對商品或服務作虛假宣傳”。單純的刷取銷量、虛增交易數據，本質上是偽造基礎經營信息，不直接等同于發布“廣告”；而在此基礎上系統性地偽造用戶評價、體驗分享等“好評”內容，則實質上制造并傳播了關于商品質量、用戶感受的欺騙性信息，完全符合“虛假宣傳”的行為特征。從刑法法理上看，虛假廣告罪保護的法益是公平競爭秩序與消費者知情權，只有偽造的好評達到了組織化、規模化標準，才會直接誤導消費者，扭曲電商平臺依賴評價形成的競爭機制，社會危害性才會達到應受刑罰處罰的程度。