貴州高院《建設(shè)工程合同糾紛案件審判要件指南》（第三章 建工合同效力審查）

為加強新時代審判工作，推進嚴(yán)格公正司法，統(tǒng)一法律適用，提升審判質(zhì)效，貴州高院對全省法院建設(shè)工程合同糾紛案件審判實踐中存在的普遍性、典型性和疑難問題進行了系統(tǒng)梳理和專題研究，形成《建設(shè)工程合同糾紛案件審判要件指南》，并經(jīng)貴州省高級人民法院審判委員會2025年11月12日第18次會議審議通過，于2025年11月27日印發(fā)。

貴州省高級人民法院

建設(shè)工程合同糾紛案件審判要件指南

目錄

第一章 建設(shè)工程合同糾紛案件審理情況

第二章 建設(shè)工程合同糾紛案件立案審查

第三章 建設(shè)工程施工合同效力審查

一、合同成立的審查

（一）一般情形

建設(shè)工程施工合同一般應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立，具備確定當(dāng)事人、工程范圍和工程造價等要素的，可以認定合同成立。未采用書面形式訂立，但承包人舉證證明已經(jīng)進行工程建設(shè)，且發(fā)包人接受的，可以認定建設(shè)工程施工合同成立。

規(guī)范指引：《民法典》第490條第二款、第789條、第795條、《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》）第15條第一款。

（二）采取招投標(biāo)方式訂立的合同

采取招投標(biāo)方式的，中標(biāo)通知書到達中標(biāo)人時承諾生效，建設(shè)工程施工合同成立。一方當(dāng)事人不履約的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

規(guī)范指引：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉合同編通則若干問題的解釋》（以下簡稱《合同編解釋》）第4條第一款。

二、合同效力的審查

（一）發(fā)包人違法發(fā)包導(dǎo)致合同無效的情形

1. 發(fā)包人將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程支解成若干部分發(fā)包給數(shù)個承包人施工的，應(yīng)當(dāng)認定合同無效。

規(guī)范指引：《民法典》第791條第一款、《建筑法》第24條、《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認定查處管理辦法》（以下簡稱《建工違法查處辦法》）第6條。

2. 發(fā)包人將工程發(fā)包給個人或者不具備相應(yīng)資質(zhì)的單位，應(yīng)當(dāng)認定合同無效。

規(guī)范指引：《建筑法》第26條第一款、《建工解釋（一）》第1條。

3. 發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)，與承包人簽訂的施工合同應(yīng)當(dāng)認定無效，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。

規(guī)范指引：《建工解釋（一）》第3條。

4. 必須招標(biāo)工程，發(fā)包人未招標(biāo)即與承包人簽訂的施工合同，應(yīng)當(dāng)認定無效。招標(biāo)目錄發(fā)生變化的，在訴訟中按照新的規(guī)定已不屬于應(yīng)當(dāng)招標(biāo)的工程項目，可認定合同有效。

規(guī)范指引：《建工解釋（一）》第1條，國家發(fā)改委于2018年6月1日施行的《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》第2條、第3條、第4條、第5條，2018年6月6日施行的《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》第2條。

5. 招標(biāo)過程中存在違法招標(biāo)代理、招標(biāo)人違法透露招標(biāo)投標(biāo)信息、串通投標(biāo)、行賄中標(biāo)、投標(biāo)人騙取中標(biāo)、未招先定、違法確定中標(biāo)人等違法行為導(dǎo)致中標(biāo)無效的，依據(jù)中標(biāo)文件簽訂的合同應(yīng)當(dāng)認定無效。

規(guī)范指引：《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》）第50條、第52條、第53條、第54條、第55條、第57條、《建工解釋（一）》第1條。

6. 招標(biāo)有效的情況下，另行簽訂背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的施工合同無效，但發(fā)生情勢變更的情形除外。

規(guī)范指引：《民法典》第533條、《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條、《建工解釋（一）》第2條。

（二）承包人轉(zhuǎn)包、違法分包導(dǎo)致合同無效的情形

1. 總承包人承包工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程支解后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位或者個人施工的行為，應(yīng)當(dāng)認定合同無效。

承包人將其承包的全部或者部分工程承包給其下屬分支機構(gòu)或者與其形成勞動關(guān)系的職工施工，并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力方面給予支持的，可認定為企業(yè)內(nèi)部承包關(guān)系，不屬于轉(zhuǎn)包、違法分包的情形。

規(guī)范指引：《民法典》第791條第二款、《建筑法》第28條、《建工解釋（一）》第1條、《建工違法查處辦法》第7條、第8條。

2. 總承包人將工程分包給個人或者不具備資質(zhì)條件單位的，應(yīng)當(dāng)認定分包合同無效。

規(guī)范指引：《民法典》第791條第三款、《建筑法》第29條第三款、《建工違法查處辦法》第6條。

3. 總承包人將總承包合同范圍內(nèi)工程主體結(jié)構(gòu)（鋼結(jié)構(gòu)工程除外）分包的，應(yīng)當(dāng)認定分包合同無效。

規(guī)范指引：《建工違法查處辦法》第12條。

4. 專業(yè)分包人將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)再分包的，應(yīng)當(dāng)認定分包合同無效。

規(guī)范指引：《民法典》第791條第三款、《建筑法》第29條第三款。

5. 勞務(wù)分包人將其承包的勞務(wù)再分包的，應(yīng)當(dāng)認定分包合同無效。

規(guī)范指引：《民法典》第791條第三款、《建筑法》第29條、《建工違法查處辦法》第12條。

（三）借用資質(zhì)導(dǎo)致合同無效的情形

單位或者自然人借用其他有資質(zhì)的施工單位名義簽訂的施工合同，應(yīng)當(dāng)認定為無效合同，但發(fā)包人在簽訂建設(shè)工程施工合同時不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道借用資質(zhì)的施工事實的除外。

規(guī)范指引：《民法典》第146條、《建筑法》第26條、《建工解釋（一）》第1條、《建工違法查處辦法》第10條。

（四）合同部分條款無效的情形

1. 當(dāng)事人約定的質(zhì)量保修期短于法定期限的。

2. 當(dāng)事人約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)低于國家規(guī)定的質(zhì)量強制性安全標(biāo)準(zhǔn)的。

3. 大型企業(yè)與中小型企業(yè)約定以收到第三方向其支付款項為付款前提的。

4. 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定導(dǎo)致合同部分條款無效的其他情形。

規(guī)范指引：《建筑法》第54條、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第10條、第40條、《保障中小企業(yè)款項支付條例》第9條、《最高人民法院關(guān)于大型企業(yè)與中小型企業(yè)約定以第三方支付款項為付款前提條款效力問題的批復(fù)》。

第四章 建設(shè)工程施工合同價款爭議審查

第五章 建設(shè)工程施工合同質(zhì)量爭議審查

第六章 建設(shè)工程施工合同工期爭議審查

第七章 建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)審查

第八章 建設(shè)工程司法鑒定審查

第九章 其他建設(shè)工程合同糾紛案件審查

冬來天地歸簡